АДВОКАТ Дмитроченко Светлана Евгеньевна
Звоните
Минск, ул. Киселева, д. 55, каб. 28

Принцип заявительный или ответственность цена самостоятельности

Принцип заявительный или ответственность – цена самостоятельности

Начало 2009 года ознаменовалось введением заявительного принципа регистрации субъек-тов хозяйствования и принятием в этой связи Декрета Президента Республики Беларусь № 1 от 16.01.2009 г. «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее – Декрет), который с 01 февраля 2009 года вводит в действие новое Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования (далее – Положение). Дли-тельность и сложность процесса регистрации предприятий* в нашей стране по сравнению с тем, как это происходит в соседних странах (Россия, Украина) обсуждалась уже давно. Поэтому либерализация данной процедуры, особенно в условиях экономического кризиса, особенно актуальна и своевременна. В данной статье речь пойдет только о предприятиях, так как в отношении индивидуальных предпринимателей термин «создание» не применим

Основные новации, введенные Положением, сводятся к следующему. Значительно сокращены сроки регистрации предприятий. Теперь регистрация будет осуществляться в день подачи документов в регистрирующий орган путем проставления штампа об этом на уставе предприятия (для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора, - соответственно на учредительном договоре).

Перечень документов, подаваемых в регистрирующий орган, минимальный. Для государственной регистрации юридического лица необходимо будет представить только заявление, устав и документ, подтверждающий уплату государственной пошлины. Свидетельство о государственной регистрации должно быть выдано на следующий рабочий день после проставления штампа о государственной регистрации.

Сразу после получения устава со штампом, предприятие может начать осуществление хозяйственной деятельности. Кроме того, теперь не требуется разрешения правоохранительных орга-нов на изготовление печати. Предприятие сможет обратиться за ее изготовлением, предоставив из-готовителям печати лишь зарегистрированный устав.

Положением несколько упрощаются требования к учредительным документам субъектов хозяйствования. Отменена необходимость указания в учредительных документах предполагаемых к осуществлению видов деятельности (включая лицензируемые), а также внесения в них изменений при изменении местонахождения предприятия (следует лишь уведомить регистрирующий ор-ган о таком изменении), создании (ликвидации) обособленных подразделений (представительств, филиалов).

Исключены требования к минимальному размеру уставного фонда коммерческих организаций, кроме акционерных обществ, банков и страховых организаций. Величина уставного фонда будет определяться учредителями самостоятельно.

Кроме того, Декретом установлен минимальный исчерпывающий перечень документов, не-обходимых для открытия текущего (расчетного) счета в банке. Теперь предприятию для открытия текущего (расчетного) счета необходимо представить в банк только заявление, простую копию ус-тава (без нотариального засвидетельствования) со штампом о государственной регистрации и карточку с образцами подписей и оттиска печати. При этом свидетельствование подлинности подпи-сей лиц и оттисков печати на карточках возлагается на уполномоченных сотрудников банка.

Однако целью данной статьи является не комментирование принятого Декрета и утвержденного им Положения. По сложившейся практике этим обычно занимаются специалисты соответствующих государственных органов. Поэтому перейдем сразу к главному.

Проводя политику либерализации государственной регистрации субъектов хозяйствования, государство последовательно переходило от разрешительного принципа через уведомительный к заявительному. Вместе с тем, совокупный образ предпринимателя в глазах государства вырос и снятие бюрократических барьеров предполагает, что теперь не государственный чиновник будет проверять представляемые в регистрирующий орган документы на соответствие законодательству и фактическим обстоятельствам, а сам предприниматель (далее - учредитель) должен будет позаботиться об этом. В противном случае, последний понесет всю полноту ответственности как за соответствие законодательству представляемых для регистрации документов, так и за достоверность сведений, указываемых в них.

Принятие Декрета не означает, что для учредителей процесс создания предприятий сильно упростился. Либерализации подверглись сами процедуры по регистрации в исполкоме (районной администрации), банке, отменены многие нотариальные заверения и удостоверения. А государственная регистрация – это всего лишь административная процедура регистрации государством факта создания юридического лица. Само же понятие создания предприятия гораздо более широкое и включает в себя не только его государственную регистрацию. Уменьшение перечня документов, предоставляемых в регистрирующий орган, не означает, что многие из этих документов пред-приятие иметь не должно.

Итак, Декретом и утвержденным им Положением регулируются государственная регистрация и отдельные вопросы создания коммерческих и некоммерческих организаций (кроме республиканских государственно-общественных объединений, фондов, религиозных организаций, а также политических партий и других общественных объединений, их союзов (ассоциаций), союзов (ассо-циаций) по виду (видам) спорта, созданных с участием общественного объединения) и их государственная регистрация. Создание предприятий всех организационно-правовых форм, в общем виде регулируется главой 4 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК). Создание хозяйственных обществ помимо вышеуказанных законодательных актов регулируется также Законом Республики Беларусь от 09.12.1992 г. № 2020-XII «О хозяйственных обществах» в редакции Зако-нов РБ от 10.01.2006 № 100-З и от 08.07.2008 № 372-З (далее – Закон о хозяйственных обществах).

В соответствии с п. 12 Положения до подачи в регистрирующий орган документов на государственную регистрацию предприятия, заявитель (собственник имущества, учредители (участники) создаваемой организации) должны:

  • согласовать с регистрирующим органом наименование коммерческой, некоммерческой ор-ганизации;

При выборе наименования предприятия следует учитывать, что в соответствии со ст. 50 ГК наименования некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных зако-нодательными актами случаях - и иных коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Включение в наименование юридического лица указа-ний на официальное полное или сокращенное название Республики Беларусь, слов "национальный" и "белорусский", регулируются отдельными Указами Президента Республики Беларусь.

Результатом такого согласования является справка, выдаваемая заявителю регистрирующим органом. В соответствии с Положением эту справку для государственной регистрации предоставлять не требуется, однако она все равно будет иметь место.

  • определить предполагаемое место размещения организации;

В соответствии со ст. 50 ГК место нахождения юридического лица определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (административно-территориальная единица, населенный пункт, а также дом, квартира или иное помещение, если они имеются), а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.

Таким образом, первоначально в учредительных документах представляемых для государственной регистрации место нахождения предприятия необходимо указывать вплоть до номера комнаты. В дальнейшем же в соответствии с п. 21 Положения можно просто уведомить регистрирующий орган об изменении местонахождения предприятия без внесения изменений в учреди-тельные документы.

Предоставлять в регистрирующий орган гарантийное письмо, копию регистрационного удостоверения и технического паспорта, как это было ранее (еще до начала 2008 г.), теперь не требуется. Однако, определившись с местонахождением предприятия (юридическим адресом), представляется, что учредителям необходимо иметь документ, подтверждающий не на словах правильность почтового адреса и намерение потенциального арендодателя предоставить обещанное помещение. Будет логично, если в качестве такого документа выступит по сложившейся практике гарантийное письмо. В противном случае, при выявлении, например, элементарной ошибки в почтовом адресе, учредителям впоследствии будет сложно доказать контролирующим органам свою невиновность. А, как уже было отмечено выше, в соответствии с п. 25 Положения, учредители несут всю полноту ответственности за достоверность сведений, указанных в документах, представляемых для государственной регистрации. С другой же стороны такое гарантийное письмо послужит своего рода обеспечением исполнения обязанности арендодателя по предоставлению в аренду вновь созданному предприятию обещанного помещения.

  • принять решение о создании организации и подготовить ее устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

Принятие решения означает, не просто что-то там для себя решить или собраться учредителям хозяйственного общества и поговорить. Принятое решение должно быть оформлено в виде отдельного документа, хотя бы его и не надо было предоставлять в регистрирующий орган.

Так, в соответствии со ст. 11 Закона о хозяйственных обществах, учреждение хозяйственного общества осуществляется по решению его учредителей, которое принимается путем заключения между всеми учредителями договора в письменной форме о создании этого общества (для акционерных обществ), либо подписания протокола собрания учредителей (для обществ с ограниченной или с дополнительной ответственностью). Этой же статьей предусмотрены общие требования к содержанию вышеуказанных документов. Кроме того, ст. 67 Закона о хозяйственных обществах предусмотрена специальная норма, устанавливающая дополнительные требования к содержанию договора о создании акционерного общества. Более того, действующий (на момент написания дан-ной статьи) порядок открытия временного счета в банке для формирования уставного фонда предусматривает предоставление в банк копии решения о создании предприятия (подпункт 41.2. пунк-та 41, пункт 72 Инструкции о порядке открытия и закрытия банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских счетов, утвержденной постановлением Правления Нацбанка от 20.06.2007 г. № 127).

Декретом предусматривается подготовка и предоставление в регистрирующий орган во всех случаях только одного учредительного документа – устава, а для организаций, действующих только на основании учредительного договора, соответственно, - учредительного договора. Вместе с тем, в соответствии со ст. 88 ГК, ст. 92 Закона о хозяйственных обществах учредительными документами общества с ограниченной (с дополнительной) ответственностью являются как учредительный договор, подписанный его учредителями, так и утвержденный ими устав. То есть, хотя Декрет и предусматривает подготовку и представление на государственную регистрацию только устава, он не исключает из числа учредительных документов ООО и ОДО учредительного договора.

Таким образом, помимо устава учредителям ООО и ОДО все же необходимо будет составлять и подписывать учредительный договор, содержащий все необходимые условия в соответствии с действующим законодательством (ст. 48, 88, 94 ГК; ст. 14, 92, 112 Закона о хозяйственных обществах).

  • сформировать уставный фонд – для коммерческих организаций, открыть временный счет в банке – при внесении денежного вклада в уставный фонд, провести оценку стоимости неденежного вклада – при внесении в уставный фонд неденежного вклада.

Декрет и утвержденное им Положение не предусматривают норм о минимальном размере уставного фонда, как это было ранее (за исключением закрытых и открытых акционерных обществ – соответственно, 100 и 400 базовых величин). Однако это не означает, что уставный фонд формировать не нужно. Исследуемый пункт 12 Положения, как и ст. 47-1 ГК провозглашают обязанность по его формированию. Но его размер сегодня определяется учредителями самостоятельно, т.е. уч-редители сами определяют, сколько им нужно средств (денег или других активов) для раскрутки и начала работы предприятия.

Отменена Положением и обязанность учредителей по проведению независимой оценки неденежных вкладов, вносимых в уставный фонд предприятия. Вместе с тем не отменена обязатель-ность проведения их оценки, т.е. теперь учредители могут самостоятельно оценить имущество, вносимое в качестве вклада в уставный фонд предприятия. Однако сделать это необходимо ис-пользуя методы оценки, установленные Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 г. № 615 «Об оценочной деятельности в Республике Беларусь», и подтвердить такую оценку внутренними документами. В противном случае, неверное отражение в данных бухгалтерского учета сведений о стоимости имущества, внесенного в качестве вклада в уставный фонд, может привести в дальнейшем к искажению налогооблагаемой базы.

Декретом не предусмотрены нормы, регулирующие выдачу удостоверения руководителю предприятия. Тем временем данная процедура довольно подробно урегулирована Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16.04.1999 г. № 551 «Об утверждении порядка выдачи удостоверения руководителя коммерческой (некоммерческой) организации», которое хотя и было принято во исполнение требования старого законодательства, однако вряд ли утратит силу со вступлением в силу нового Декрета. Так как на сегодняшний день удостоверение руководителя яв-ляется единственным действенным документом, подтверждающим полномочия руководителя предприятия, установленные учредительными документами.

Таким образом, многие процедуры, необходимые для создания и начала нормального функционирования предприятия, не отменены Декретом и утвержденным им Положением, а просто выведены за пределы их регулирования. Законотворцы (и, по моему мнению, справедливо) не сочли нужным дублировать нормы гражданского законодательства, уже установленные другими актами законодательства. Вместе с тем, подписывая заявление о государственной регистрации предприятия, учредители в соответствии с п. 18 Положения, подтверждают (помимо прочих фактических обстоятельств):

  • сведения, содержащиеся в представленных для государственной регистрации документах, в том числе в заявлении о государственной регистрации, достоверны;
  • представленные устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) либо изменения и (или) дополнения, вносимые в устав юридического лица (учредительный договор), соответствуют определенным законодательством требованиям для юридического лица данной организационно-правовой формы;
  • порядок создания юридического лица либо внесения изменений и (или) дополнений в устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учре-дительного договора) юридического лица соблюден.

Неподтверждение названных обстоятельств влечет несоблюдение формы заявления о государственной регистрации, что послужит основанием для неосуществления государственной реги-страции предприятия (п. 23 Положения). Подтверждение же вышеназванных обстоятельств, вопреки действительности, т.е. фактическое их несоблюдение, будет означать недостоверность сведений, указанных в документах, представленных для государственной регистрации, включая заявле-ние о государственной регистрации. А это в свою очередь влечет за собой ответственность, о кото-рой уже было сказано выше, т.е. доходы, полученные от деятельности предприятий, государственная регистрация которых осуществлена на основании заведомо ложных сведений, представленных в регистрирующие органы, взыскиваются в местные бюджеты в судебном порядке, а их государственная регистрация признается недействительной по решению хозяйственного суда (п. 25 Положения).

Помимо этого, в силу прямого указания на то, что сами учредители, руководитель несут ответственность за достоверность сведений, указанных в документах, представленных для государственной регистрации, включая заявление о государственной регистрации, является основанием для привлечения их к субсидиарной ответственности по долгам созданного ими предприятия в случае его банкротства. А применение к предприятию ответственности в виде взыскания доходов, полученных от деятельности предприятия за весь срок его существования, неминуемо приведет к его банкротству. Повторно же обратиться за государственной регистрацией предприятия вышеназванные учредители вправе будут только по истечении одного года со дня признания государственной регистрации недействительной.

Именно поэтому, а также во избежание в будущем возникновения возможных спорных ситуаций между учредителями, с контролирующими органами, с потенциальным арендодателем, с наемным директором и т.п., сегодня как никогда возникает необходимость в составлении юриди-чески грамотных, соответствующих действующему законодательству и содержащих все существенные условия, учредительных документах, а также соблюдение иных условий создания предприятия.

С уважением, юрист
Дмитроченко Светлана Евгеньевна
Опубликовано: "Подводные камни" заявительного принципа//журнал "Директор", № 2, 2009 г.

В полном объеме
Более 16 лет практики.
Всегда в курсе
Наличие двух высших образований (юридического и экономического), ряда сертификатов, свидетельств и аттестатов.
Ещё качественнее
Более 900 дел разрешено в пользу Клиента или с положительным для Клиента экономическим эффектом.
Эффективно
Работа в команде с профессиональными бухгалтерами, аудиторами, антикризисными управляющими.
Задать вопрос адвокату